合伙企業 VS 行為效力

 

《合伙企業法》第十一條規定：“合伙企業的營業執照簽發日期，為合伙企業成立日期。合伙企業領取營業執照前，合伙人不得以合伙企業名義從事經營活動。”

那么，合伙企業成立前，合伙人以合伙企業名義從事的業務是否有效呢？

 

目 錄

 

一、合伙企業成立前以其名義從事業務的效力案例再現

二、法院關于合伙企業成立前以其名義從事業務的效力案例裁判要點

三、律師關于合伙企業成立前以其名義從事業務的效力之意見建議

 

一、 合伙企業成立前以其名義從事業務的效力案例再現

 

1. 某某云中心成立于2018年12月28日，類型為有限合伙企業，合伙人為吳某某等三人。

2. 2018年8月22日，某某云中心(受讓方)與某珠合伙企業(轉讓方)簽訂轉讓協議，約定轉讓方于2018年8月22日將九某某公司的股權1.0744萬元轉讓給受讓方。

3. 當日，九某某公司臨時股東會決議同意某珠合伙企業將其持有的公司注冊資本轉讓給某某云中心，并據此對股東構成，出資額及注冊資本比例進行了明確，其中包括股東某某云中心。當日公司章程記載由王某壽、某某云中心等50方共同出資，設立九某某公司，其中包括股東某某云中心，出資數額1.0744萬元，出資比例0.01%。

4. 2020年2月25日，某某云中心向九某某公司郵寄《申請查閱函》，要求對公司的相關文件檔案資料進行查閱，該郵件于2020年2月26日由“前臺”代收。但九某某公司未向某某云中心提供上述材料也未在法定期限內說明拒絕查閱的理由。

5. 某某云中心向法院起訴，要求判令九某某公司提供公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議和財務會計報告，以及全部會計賬簿和會計憑證供某某云中心及其委托的會計師、律師查閱。

6. 九某某公司辯稱，某某云中心與某珠合伙企業簽訂股權轉讓協議時某某云中心并未登記成立，不具有法人資格，該協議應屬無效，其基于該無效協議登記成為九某某公司成為股東，該股東資格存在爭議。

7. 法院經審理判令九某某公司于判決生效之日起十日內在辦公場所內置備公司章程、財務會計報告、股東會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議、會計賬簿、憑證供九重云(成都)科技中心(有限合伙)查閱。

 

二、法院關于合伙企業成立前以其名義從事業務的效力案例裁判要點

 

法院認為，某某云中心與某珠合伙企業的《轉讓協議》是否有效，應從三個方面予以考量：

 

1.某某云中心在成立前與他人簽訂股權轉讓合同是否違反法律效力性強制性規定。《中華人民共和國合伙企業法》第十一條規定，合伙企業的營業執照簽發日期，為合伙企業成立日期。合伙企業領取營業執照前，合伙人不得以合伙企業名義從事經營活動。該法律規定主要系針對合伙企業登記的程序性事項，屬于行政管理范疇，為管理性強制性規定，違反此規定，并不必然導致合同無效。

2.某某云中心成立后，對該行為持何種態度。本案中，協議簽訂發生于某某云中心成立前約4個月，其成立后，未對該協議提出異議，現某某云中心又要求行使股東知情權，表示了對該《轉讓權益》效力的追認。

3.某某云中心是否獲得了登記股東身份。本案中，某珠合伙企業將其持有的九某某公司的股權轉給某某云中心，得到九某某公司的認可，表現為九某某公司通過股東會決議的方式同意該股權轉讓協議，并辦理了股東身份工商登記變更，修改了公司章程。

 

三、律師關于合伙企業成立前以其名義從事業務的效力之意見建議

 

合伙企業成立前，合伙人以合伙企業從事業務，如簽訂合同等，是否有效呢？本律師結合本文案例，認為，是否有效，應從以下三方面進行分析：

1.合伙企業法第十一條規定的性質

《合伙企業法》第十一條規定：“合伙企業的營業執照簽發日期，為合伙企業成立日期。合伙企業領取營業執照前，合伙人不得以合伙企業名義從事經營活動。”該法律規定主要系針對合伙企業登記的程序性事項，屬于行政管理范疇，為管理性強制性規定，不屬于效力性強制性規定，違反此規定，并不必然導致相關行為無效。

2.合伙企業成立后是否對該業務予以追認

合伙企業成立前從事的業務，如合伙企業成立后并未提出異議，且對該業務予以追認的，則如沒有其他違反法律規定的情形，該業務有效。本文案例中，合伙企業成立后，對成立前的股權轉讓行為是認可的，因此，且沒有其他導致該行為無效的情形，因此該業務有效。

3.相關方對該業務是否認可

合伙企業成立前，合伙人即以合伙企業名義從事業務，如相關方對此予以認可，則合伙企業成立后，合伙企業亦予以追認，則該業務即有效。本文案例中，九某某公司通過股東會決議的方式同意該股權轉讓協議，并辦理了工商登記變更，修改了公司章程，表明九某某公司認可該業務，該股權轉讓合同有效，某某云中心具有股東資格，享有股東權利。

作者：馬良君，上海驥路律所創始合伙人、律師

聲明：

本文由上海驥路律師事務所律師原創，僅代表作者本人觀點，不得視為驥路律師事務所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉載或引用本文的任何內容，請注明出處。