合伙債務 VS 債務承擔

 

 合伙人尤其是執行事務合伙人為合伙企業墊付資金，從而形成合伙企業對合伙人的債務。如果合伙企業未向該合伙人償還，該合伙人可以直接向其他合伙人追償嗎？

 

目 錄

 

一、合伙人對內追償糾紛案例再現

二、法院關于合伙人對內追償糾紛案例裁判要點

三、律師關于合伙人對內追償之意見建議

 

一、合伙人對內追償糾紛案例再現

 

1. 2003年3月25日，陳某某與謝某某、施某某、徐某某共同出資成立了合伙企業某某石材廠，其中被告謝某某出資28萬元，占投資比例28%，其余三人均出資24萬元，各占投資比例的24%，陳某某系合伙企業事務執行人。2003年12月15日，徐某某退伙，高某某加入合伙。

2. 合伙經營期間，陳某某稱其獨自承擔了多筆合伙債務，共計632484元：其中柴某某借款15萬元，林某借款8萬元，張某某借款8萬元，張某借款3萬元，柴某借款5萬元，合計39萬元，已由陳某某全部還清，借條由陳某某收回；原合伙人徐某某退伙款90292元，由陳某某交款至縣人民法院；陳某某匯給謝某某56970元用于發職工工資等；某某石材廠向陳某某借款120222元。

3. 2006年10月28日，某某石材廠因未參加年檢被縣工商局吊銷營業執照，但一直未經清算。

4. 陳某某向法院起訴稱，根據合伙協議的約定，合伙企業的利潤與虧損按照股份分配，陳某某理應承擔上述合伙債務632484元的24％即151796元，剩余480688元應當由三被告謝某某、施某某、徐某某共同分擔，要求三被告共同償還陳某某480688元。三被告辯稱，合伙企業解散后，應先行對財產債務進行清算，清算后再作結算。

5.一審法院經審理認為，合伙企業未經清算，陳某某向三被告主張權利，依據不足，本院不予支持。上訴人陳某某不服一審判決上訴，二審判決駁回上訴，維持原判。

 

二、法院關于合伙人對內追償糾紛案例裁判要點

 

1.一審人民法院經審理，認為：某某石材廠被吊銷營業執照后，原、被告應對企業進行清算。由于未經清算，本案相關債務無法確認。即使陳某某墊付了部分合伙企業債務，某某石材廠雖被吊銷營業執照，但尚未注銷，企業主體還存在，也應先由合伙企業財產先行清償，不足部分再由三被告按出資比例分擔，而合伙企業的資產負債情況也只有等清算后才能確定。因此，駁回陳某某訴訟請求。

2.二審法院認為，原審法院以陳某某向謝某某、施某某、高某某主張權利依據不足為由駁回陳某某的訴訟請求，并無不妥。判決駁回上訴，維持原判。

 

三、律師關于合伙人對內追償之意見建議

 

合伙人尤其是執行事務合伙人為合伙企業墊付資金，從而形成合伙企業對合伙人的債務。如果合伙企業未償還該合伙人，該合伙人何時可以向其他合伙人追償呢？本律師結合本案案例，作如下分析，供讀者參考。

1.合伙企業債務的清償順序

（1）合伙企業債務先以合伙企業的財產清償

合伙企業法第三十八條規定：“合伙企業對其債務，應先以其全部財產進行清償。”可見，合伙企業經營過程中如產生債務，必須先以合伙企業的全部財產予以清償。

根據合伙企業法的規定，合伙人的出資、以合伙企業名義取得的收益和依法取得的其他財產，均為合伙企業的財產。合伙企業如有債務，則以前述財產予以清償。

（2）合伙企業財產不足清償部分，由（普通）合伙人清償

根據合伙企業法的相關規定，對于合伙企業的債務，如合伙企業的財產不足以清償，則由合伙人予以清償。當然，合伙企業的有限合伙人承擔有限責任，而普通合伙人則需承擔無限連帶責任。

2.清償債務數額超過其虧損承擔比例的合伙人的追償權的行使

（1）行使追償權的主體為清償債務超過了虧損承擔比例的合伙人

合伙人欲對其他合伙人行使追償權，需證明其承擔的債務比例超出了虧損承擔比例。

關于合伙企業的虧損承擔比例，按照合伙協議的約定辦理；合伙協議未約定或者約定不明確的，由合伙人協商決定；協商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分擔。

（2）合伙人行使追償權前，需證明合伙企業無財產可供清償債務

如合伙人向合伙企業的債權人清償了合伙企業所負債務，則等同于合伙企業對該合伙人欠債，該債務也應先以合伙企業的財產清償。

此時，有權行使追償權的合伙人，必須證明合伙企業沒有財產對其清償。這就需要對合伙企業進行清算。只有清算后，才能確認合伙企業確無財產清償債務，進而才能向其他合伙人追償。

綜上，作為合伙企業的合伙人，不管您是退伙，還是您所在的合伙企業被依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷的，抑或是被注銷的，要想向其他合伙人追償您多承擔的合伙企業債務，必須先走合伙企業清算的程序。

作者：馬良君，上海驥路律所創始合伙人、律師

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