我國(guó)《公司法》第十六條規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。

公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。

前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。”

該條法律規(guī)定了公司對(duì)外投資和擔(dān)保應(yīng)遵循的程序。

公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，是公司的重大經(jīng)營(yíng)行為，要面臨相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)，因此，為了科學(xué)決策，有效保護(hù)公司、公司的股東和債權(quán)人的利益，應(yīng)當(dāng)由公司機(jī)關(guān)做出決議。

公司章程應(yīng)當(dāng)對(duì)公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保做出規(guī)定。

一是規(guī)定做出決議的機(jī)關(guān)。實(shí)踐中，根據(jù)實(shí)際經(jīng)營(yíng)需要及公司狀況，公司章程可以將對(duì)外投資和為他人擔(dān)保的決策權(quán)授予股東會(huì)(有限責(zé)任公司)、股東大會(huì)(股份有限公司)或者董事會(huì)。一般情況下，對(duì)外投資和為他人擔(dān)保的數(shù)額較大的，可由股東會(huì)、股東大會(huì)做出決議；數(shù)額不大的，可以授權(quán)董事會(huì)做出決議。

二是可以規(guī)定投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額。數(shù)額一經(jīng)規(guī)定，就須遵守，除非修改章程關(guān)于此項(xiàng)的規(guī)定。

三是可以規(guī)定決議的方式。可以采用普通決議方式，即持表決權(quán)半數(shù)以上通過(guò)，也可采用特別決議方式，即持表決權(quán)三分之二以上通過(guò)。

法律對(duì)公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保做出了特別規(guī)定。

一是決議機(jī)關(guān)。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。決以可采用普通決議，亦可采用特別決議。

二是股東回避表決。這是為了維護(hù)決議的公正性，避免股東濫用資本多數(shù)決原則損害公司和其他股東的利益。

附：相關(guān)案例

案件來(lái)源

江蘇省南京市中級(jí)人民法院南京某某科技有限責(zé)任公司訴劉某某等民間借貸糾紛案【(2016)蘇01民終9129號(hào)】

裁判要點(diǎn)

根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第十六條第二款規(guī)定，公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。劉某某作為公司的高級(jí)管理人員，其對(duì)該法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)明知，但在尹某某提供給其打印借條時(shí)，劉某某并未要求某某公司提供股東會(huì)決議，應(yīng)認(rèn)定其未盡其形式審查義務(wù)。在某某公司未對(duì)案涉擔(dān)保行為提供股東會(huì)決議且未對(duì)案涉擔(dān)保行為進(jìn)行追認(rèn)的情況下，結(jié)合打印借條中印章形成于打印文字之前這種明顯有悖于通常擔(dān)保行為的借條出具方式，法院對(duì)某某公司是否曾為案涉借款作出擔(dān)保的真實(shí)意思產(chǎn)生合理懷疑，劉某某應(yīng)當(dāng)對(duì)此進(jìn)一步舉證，但其未能舉證加以證明，應(yīng)承擔(dān)舉證不利的法律后果。

基本案情

2013年11月28日，劉某某通過(guò)其招商銀行向尹某某交通銀行賬戶轉(zhuǎn)賬400萬(wàn)元、600萬(wàn)元，合計(jì)1000萬(wàn)元。后尹某某針對(duì)上述款項(xiàng)向劉某某補(bǔ)打手寫借條一份，載明：“2013年11月28日向劉某某借款壹仟萬(wàn)元整10000000，約定年利率百分之十壹年。歸還日期定于2015年8月。特此證明。借款人尹某某”。劉某某另提供打印借條一份，載明：“今借到劉某某人民幣壹仟萬(wàn)元整（10000000）。特此證明。借款方：尹某某。擔(dān)保方：南京某某科技有限責(zé)任公司”。該份借條全部?jī)?nèi)容均系打印形成，在“擔(dān)保方：南京某某科技有限責(zé)任公司”處蓋有“南京某某科技有限責(zé)任公司”字樣的印章。某某公司認(rèn)為該借條是先加蓋印章后打印的文字，第一次庭審中某某公司否認(rèn)借條上的印章是其公司的，第二次庭審中其先對(duì)印章的真實(shí)性明確予以認(rèn)可，后又提出對(duì)印章的真實(shí)性無(wú)法確認(rèn)，故而申請(qǐng)對(duì)印章的真實(shí)性及與文字形成順序、時(shí)間進(jìn)行鑒定。尹某某陳述，該份打印借條上的印章確是先形成的，是其幫助某某公司貸款時(shí)多蓋的。

一審中，劉某某明確陳述手寫的借條是尹某某在2015年5月17日提供，打印的借條在2014年1、2月份提供，其未曾向某某公司催過(guò)款。尹某某則陳述打印的借條在2014年上半年提供，手寫的借條在2015年5、6月份提供。

裁判結(jié)果

一審判決：一、尹某某于判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)歸還劉某某借款本金1000萬(wàn)元及利息（自2013年11月29日起至實(shí)際給付之日止，按照年利率10%計(jì)算）；二、南京某某科技有限責(zé)任公司對(duì)尹某某負(fù)擔(dān)上述歸還1000萬(wàn)元本金的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；三、南京某某科技有限責(zé)任公司對(duì)尹某某負(fù)擔(dān)的自2015年11月2日起至實(shí)際給付之日止按照年利率6%計(jì)算的逾期利息部分承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

二審判決：

一、維持江蘇省南京市秦淮區(qū)人民法院（2015）秦民初字第5937號(hào)民事判決第一項(xiàng);

二、撤銷江蘇省南京市秦淮區(qū)人民法院（2015）秦民初字第5937號(hào)民事判決第二項(xiàng)、第三項(xiàng)；

三、駁回劉某某的其他訴訟請(qǐng)求。

裁判理由：

二審法院認(rèn)為，本案二審爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于某某公司應(yīng)否為尹某某的案涉借款承擔(dān)保證責(zé)任。本院結(jié)合在案證據(jù)及當(dāng)事人陳述，認(rèn)定某某公司不應(yīng)為尹某某的案涉借款承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，理由如下：

（一）某某公司不存在真實(shí)的擔(dān)保意思表示。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用的解釋》第一百零八條第二款規(guī)定，對(duì)一方當(dāng)事人為反駁負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人所主張事實(shí)而提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實(shí)，認(rèn)為待證事實(shí)真?zhèn)尾幻鞯模瑧?yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實(shí)不存在。本案中，劉某某為證明某某公司為案涉1000萬(wàn)元借款提供了擔(dān)保，僅提供打印借條予以證明。某某公司主張打印借條系尹某某偷蓋，先有印章后有文字，故案涉擔(dān)保行為并非某某公司真實(shí)意思表示，其理應(yīng)對(duì)此主張承擔(dān)證明責(zé)任。二審期間，就打印借條中某某公司印章與打印文字的形成先后順序問(wèn)題，根據(jù)南京金陵司法鑒定所出具的意見(jiàn)書對(duì)檢材的分析說(shuō)明及鑒定意見(jiàn)，該打印借條中擔(dān)保人處某某公司印章形成于打印文字之前，與正常的擔(dān)保行為明顯有異，某某公司是否有真實(shí)的擔(dān)保意思表示存疑。另外，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第十六條第二款規(guī)定，公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。劉某某作為公司的高級(jí)管理人員，其對(duì)該法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)明知，但在尹某某提供給其打印借條時(shí)，劉某某并未要求某某公司提供股東會(huì)決議，應(yīng)認(rèn)定其未盡其形式審查義務(wù)。在某某公司未對(duì)案涉擔(dān)保行為提供股東會(huì)決議且未對(duì)案涉擔(dān)保行為進(jìn)行追認(rèn)的情況下，結(jié)合打印借條中印章形成于打印文字之前這種明顯有悖于通常擔(dān)保行為的借條出具方式，本院對(duì)某某公司是否曾為案涉借款作出擔(dān)保的真實(shí)意思產(chǎn)生合理懷疑，劉某某應(yīng)當(dāng)對(duì)此進(jìn)一步舉證，但其未能舉證加以證明，應(yīng)承擔(dān)舉證不利的法律后果。

（二）即使某某公司有真實(shí)的擔(dān)保意思表示，本案保證期間也已經(jīng)過(guò)。首先，加蓋有某某公司印章的打印借條未約定保證方式及保證期間，劉某某與尹某某均認(rèn)可打印借條形成于2014年1-2月，根據(jù)《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第二十六條第一款規(guī)定，連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。據(jù)此法律規(guī)定，就該打印借條各方之間的保證合同方式為連帶保證，保證期間應(yīng)為主債務(wù)到期后六個(gè)月。其次，劉某某自認(rèn)案涉借款發(fā)生后曾多次向尹某某催要，并明確曾于2014年11月向尹某某主張還款，此時(shí)主債務(wù)即已到期，某某公司的保證期間應(yīng)自此起算，劉某某應(yīng)在主債務(wù)到期后六個(gè)月內(nèi)向某某公司主張保證責(zé)任，即劉某某至遲應(yīng)于2015年5月30日前向某某公司主張保證責(zé)任，而劉某某在向一審法院起訴之前即2015年11月前并未向某某公司主張保證責(zé)任。最后，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的解釋》第三十條第二款規(guī)定，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)主合同履行期限作了變動(dòng)，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間，劉某某雖抗辯尹某某曾于2015年5月重新出具手寫借條，并約定還款期限為2015年8月，某某公司的保證期間應(yīng)以2015年8月作為起算時(shí)間，但該份手寫借條中對(duì)履行期間的變更并未經(jīng)某某公司蓋章確認(rèn)，該主債務(wù)履行期限的變更對(duì)某某公司不發(fā)生法律效力。因此，劉某某應(yīng)在其明確要求尹某某還款之日即2014年11月起六個(gè)月內(nèi)要求某某公司承擔(dān)保證責(zé)任，但其并未向某某公司主張，本案的保證期間已過(guò)，某某公司的保證責(zé)任免除。