導(dǎo)讀：本律師在多年的訴訟案件處理中，成功代理了多起勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，以下列舉部分成功案例，希望通過(guò)這些案例，能夠?qū)趧?dòng)者依法維權(quán)，企業(yè)勞動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)防范起到借鑒意義。

案例一：代理追索勞動(dòng)報(bào)酬

張某、王某系某國(guó)有大型企業(yè)中層管理人員，工資約定為固定工資加年終兌現(xiàn)工資，連續(xù)2次簽訂固定期限勞動(dòng)合同后，第三次簽訂了無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。公司實(shí)行加班審批制度。張某因身體原因，工資發(fā)放及加班等原因，導(dǎo)致“經(jīng)濟(jì)情況難以為繼”被迫向公司提出辭職。公司以公司規(guī)章制度明確規(guī)定，發(fā)放前已經(jīng)離職的人員不再支付年終兌現(xiàn)工資為由，拒絕支付年終兌現(xiàn)工資。張某、王某向公司提出了辭職。并向仲裁部門(mén)提起勞動(dòng)仲裁，要求支付年終兌現(xiàn)工資，加班工資等等。

本次糾紛兩起案件經(jīng)過(guò)仲裁、一審、二審、再審，最終，認(rèn)定公司需支付張某：一、2015年年終兌現(xiàn)工資175,000元（稅前）；二、公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付張某2014年5月1日至2016年5月31日延時(shí)加班工資8,330.26元；三、公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付張某2014年5月1日至2016年5月31日休息日加班工資13,697.38元。

認(rèn)定公司支付王某：公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付王某2016年年終兌現(xiàn)工資119,420元（稅前）。

案例二：代理公司否認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系案

1、某碼頭集團(tuán)公司因有船舶到港，需要找人搬運(yùn)，遂微信聯(lián)系劉某幫忙找人卸貨。劉某找到李某等一批人員前往港區(qū)卸貨，集團(tuán)公司為這些人員辦理了《登輪證》（臨時(shí)），未簽訂勞動(dòng)合同。在作業(yè)過(guò)程中，李某發(fā)生受傷事故。傷愈后，李某向勞動(dòng)部門(mén)申請(qǐng)認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)仲裁部門(mén)支持了李某的請(qǐng)求，確認(rèn)與集團(tuán)公司存在勞動(dòng)關(guān)系。集團(tuán)公司不服，向法院提起訴訟。后經(jīng)組織充分的證據(jù)，在大量證據(jù)面前，一審法院判決雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系，李某服判，未上訴。

2、劉某與康某系合伙關(guān)系，王某經(jīng)老鄉(xiāng)介紹到了物流公司幫助康某從事運(yùn)輸工作，擔(dān)任司機(jī)一職，康某獨(dú)立負(fù)責(zé)一條運(yùn)輸線路的工作。王某駕駛車(chē)輛系登記在物流公司名下。王某工作一段時(shí)間后，主動(dòng)不再擔(dān)任司機(jī)一職。后因工資結(jié)算，未簽訂勞動(dòng)合同等發(fā)生爭(zhēng)議，王某向仲裁部門(mén)申請(qǐng)確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，并要求支付未付工資及加班工資，未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資等。接受物流公司委托后，經(jīng)過(guò)對(duì)法律關(guān)系的仔細(xì)分析，結(jié)合公司保存的相關(guān)證據(jù)，物流公司向仲裁部門(mén)提供了充分的證據(jù)。最終法院駁回了王某的全部訴訟請(qǐng)求。王某不服，向法院提起了訴訟，法院通過(guò)對(duì)雙方證據(jù)的仔細(xì)分析，最終駁回了王某的全部訴訟請(qǐng)求，認(rèn)定雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系。

案例三：代理勞動(dòng)者成功索賠經(jīng)濟(jì)賠償金

陳某系某人力資源管理公司員工，被派遣到某大型速運(yùn)公司從事快遞員工作。后公司以陳某被多次被客戶投訴，收寄違禁品，導(dǎo)致航空退件等嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度為由，解除了雙方之間的勞動(dòng)關(guān)系。陳某離職前12個(gè)月平均工資為8,312元。陳某向勞動(dòng)仲裁部門(mén)提起訴訟，要求仲裁部門(mén)確認(rèn)公司單方解除勞動(dòng)合同違法，并支付經(jīng)濟(jì)賠償金。勞動(dòng)仲裁部門(mén)沒(méi)有支持陳某的仲裁請(qǐng)求，認(rèn)定公司解除行為合法。陳某不服，向法院提起訴訟。后經(jīng)激烈辯論，法院最終支持了陳某的訴訟請(qǐng)求，判決公司支付陳某違法解除勞動(dòng)合同賠償金人民幣91,432元，用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。

律師提醒：

一、勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)留意對(duì)基礎(chǔ)證據(jù)的保存和搜集。

我們常說(shuō)的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中常采用的“舉證責(zé)任倒置”，這并不是說(shuō)所有舉證責(zé)任均倒置，從而免除了勞動(dòng)者的舉證責(zé)任。用人單位僅對(duì)開(kāi)除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，負(fù)有舉證責(zé)任。上述案例一和案例二中，勞動(dòng)者對(duì)其加班的事實(shí)，勞動(dòng)者對(duì)和公司具有勞動(dòng)關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。在實(shí)踐中，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)搜集這方面的證據(jù)，以免維權(quán)時(shí)陷入不利局面。關(guān)于勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)提供基礎(chǔ)證據(jù)，從招聘方式、工作時(shí)間、工作內(nèi)容、工資發(fā)放方式、公司與員工之間是否能夠形成管理與被管理關(guān)系、公司業(yè)務(wù)與自己的工作是否一致、公司的規(guī)章制度是否適用勞動(dòng)者等多方面搜集證據(jù)，將勞動(dòng)關(guān)系固定，以免發(fā)生糾紛時(shí)，公司否認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)者又拿不出能夠證明雙方存在勞動(dòng)關(guān)系的基礎(chǔ)證據(jù)，從而敗訴。

二、即使有違反規(guī)章制度的行為，也應(yīng)當(dāng)注意審查是否達(dá)到了單方解除勞動(dòng)合同的程度。

在處理單位單方解除勞動(dòng)合同是否合法時(shí)，不僅要看公司規(guī)章制度中是否有關(guān)于違章違紀(jì)的規(guī)定，還應(yīng)當(dāng)考慮，勞動(dòng)者如果確實(shí)有這些行為，但是否達(dá)到了解除合同的程度。案例三中，陳某確實(shí)有被多次投訴的記錄，最嚴(yán)重的的一次，也是因?yàn)樽约汗ぷ魇韬觯瑢?dǎo)致寄送了不能被航空運(yùn)輸?shù)幕瘜W(xué)物品。但在仔細(xì)分析公司的規(guī)章制度后，本律師認(rèn)為，公司混淆了“違法禁寄物品”與無(wú)法通過(guò)航空運(yùn)輸物品兩個(gè)概念，并從對(duì)方提交的證據(jù)中，找到了該物品又被改成陸路運(yùn)輸，并成功收寄的記錄。從而使得陳某的行為按照公司規(guī)章制度，僅僅是達(dá)到了扣除行政分的程度，并不能達(dá)到直接接觸勞動(dòng)合同的程度。最終，該意見(jiàn)被法院采納。

三、勞務(wù)派遣的用工模式規(guī)避用工風(fēng)險(xiǎn)，并不能免除用工單位的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。

實(shí)踐中，很多單位為了規(guī)避用工風(fēng)險(xiǎn)，采取了勞務(wù)外包或者勞務(wù)派遣。案例三中，某大型速運(yùn)公司采取了勞務(wù)派遣的用工模式。發(fā)生糾紛后，這并不能免除賠償責(zé)任。我國(guó)《勞動(dòng)合同法》對(duì)勞務(wù)派遣有著嚴(yán)格的限制規(guī)定。該法第九十二條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，未經(jīng)許可，擅自經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令停止違法行為，沒(méi)收違法所得，并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒(méi)有違法所得的，可以處五萬(wàn)元以下的罰款。勞務(wù)派遣單位、用工單位違反本法有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬(wàn)元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，對(duì)勞務(wù)派遣單位，吊銷(xiāo)其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證。用工單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”

附：《勞動(dòng)合同法》中關(guān)于勞務(wù)派遣的有關(guān)規(guī)定

第五十七條　經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）注冊(cè)資本不得少于人民幣二百萬(wàn)元；

（二）有與開(kāi)展業(yè)務(wù)相適應(yīng)的固定的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和設(shè)施；

（三）有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)派遣管理制度；

（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)行政部門(mén)依法申請(qǐng)行政許可；經(jīng)許可的，依法辦理相應(yīng)的公司登記。未經(jīng)許可，任何單位和個(gè)人不得經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。

第五十八條　勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同，除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項(xiàng)外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動(dòng)者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。

勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動(dòng)者訂立二年以上的固定期限勞動(dòng)合同，按月支付勞動(dòng)報(bào)酬；被派遣勞動(dòng)者在無(wú)工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬。

第五十九條　勞務(wù)派遣單位派遣勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位（以下稱用工單位）訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。

用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實(shí)際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個(gè)短期勞務(wù)派遣協(xié)議。

第六十條　勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動(dòng)者。

勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬。

勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動(dòng)者收取費(fèi)用。

第六十一條　勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動(dòng)者的，被派遣勞動(dòng)者享有的勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件，按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

第六十二條　用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：

（一）執(zhí)行國(guó)家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù)；

（二）告知被派遣勞動(dòng)者的工作要求和勞動(dòng)報(bào)酬；

（三）支付加班費(fèi)、績(jī)效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；

（四）對(duì)在崗被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)；

（五）連續(xù)用工的，實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制。

用工單位不得將被派遣勞動(dòng)者再派遣到其他用人單位。

第六十三條　被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利。用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則，對(duì)被派遣勞動(dòng)者與本單位同類崗位的勞動(dòng)者實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法。用工單位無(wú)同類崗位勞動(dòng)者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。

勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同和與用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議，載明或者約定的向被派遣勞動(dòng)者支付的勞動(dòng)報(bào)酬應(yīng)當(dāng)符合前款規(guī)定。

第六十四條　被派遣勞動(dòng)者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會(huì)，維護(hù)自身的合法權(quán)益。

第六十五條　被派遣勞動(dòng)者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動(dòng)合同。

被派遣勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。

第六十六條　勞動(dòng)合同用工是我國(guó)的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。

前款規(guī)定的臨時(shí)性工作崗位是指存續(xù)時(shí)間不超過(guò)六個(gè)月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無(wú)法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位。

用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，不得超過(guò)其用工總量的一定比例，具體比例由國(guó)務(wù)院勞動(dòng)行政部門(mén)規(guī)定。

第六十七條　用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動(dòng)者。

本文作者：邱揚(yáng)成，上海驥路律師事務(wù)所合伙人

聲明：

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點(diǎn)，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見(jiàn)或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請(qǐng)注明出處。