抽逃出資股東 VS 其他股東、董事、高管、實(shí)控人

有限公司成立后，股東抽逃出資，會(huì)有哪些法律后果？作為有限公司的其他股東、董事、高級(jí)管理人員、實(shí)際控制人要怎樣規(guī)避自己的法律風(fēng)險(xiǎn)呢？

目 錄

一、股東除名案例再現(xiàn)

二、律師解讀案件判決及有限公司股東抽逃出資的法律后果

三、給有限公司股東、董事、高管、實(shí)控人的若干建議

一、股東除名案例再現(xiàn)

增資公司后，又將增資全部轉(zhuǎn)出

萬(wàn)某公司設(shè)立于2009年3月11日，設(shè)立時(shí)注冊(cè)資本人民幣100萬(wàn)元，股東為宋某某、高某，宋某某擔(dān)任執(zhí)行董事，高某擔(dān)任監(jiān)事。

2012年8月28日，萬(wàn)某公司召開股東會(huì)會(huì)議，作出決議：

（1）增加公司注冊(cè)資本由100萬(wàn)元增至1億元；

（2）吸收新股東豪某公司；

（3）增資后的股東出資情況、股權(quán)比例為：宋某某60萬(wàn)元（0.6％）、高某40萬(wàn)元（0.4％）、豪某公司9900萬(wàn)元（99％）。

2012年9月14日，兩家案外公司匯入豪某公司的銀行賬戶共計(jì)9900萬(wàn)元。同日，豪某公司將該9900萬(wàn)元匯入萬(wàn)某公司的銀行賬戶內(nèi)。同日，上海某某會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具驗(yàn)資報(bào)告，載明：“經(jīng)審驗(yàn)，截至2012年9月14日止，萬(wàn)某公司已收到豪某公司繳納的新增注冊(cè)資本（實(shí)收資本）9900萬(wàn)元，出資方式為貨幣出資。”2012年9月17日，豪某公司即將增資驗(yàn)資款9900萬(wàn)元從萬(wàn)某公司賬戶中轉(zhuǎn)出，通過一系列賬戶流轉(zhuǎn)，還給了兩家案外公司。

公司召開股東會(huì)，將新股東除名

2013年12月27日，萬(wàn)某公司向豪某公司郵寄“催告返還抽逃出資函”，稱豪某公司已抽逃其全部出資9900萬(wàn)元，望其盡快返還全部抽逃出資，否則，萬(wàn)某公司將依法召開股東會(huì)會(huì)議解除豪某公司股東資格。但豪某公司未返還抽逃的出資。

2014年3月6日，萬(wàn)某公司向豪某公司郵寄《臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議通知》，通知其于同年3月25日召開股東會(huì)，審議關(guān)于解除豪某公司股東資格的事項(xiàng)。

2014年3月25日，萬(wàn)某公司召開2014年度臨時(shí)股東會(huì)，全體股東均出席股東會(huì)。股東會(huì)會(huì)議記錄載明：“……到會(huì)股東就解除豪某公司作為萬(wàn)某公司股東資格事項(xiàng)進(jìn)行表決。6．表決情況：同意2票，占總股數(shù)1％，占出席會(huì)議有效表決權(quán)100％；反對(duì)1票，占總股數(shù)99％，占出席會(huì)議有效表決權(quán)的0％表決結(jié)果：提案通過。”各股東在會(huì)議記錄尾部簽字，但豪某公司代理人在簽字時(shí)注明不認(rèn)可上述表決結(jié)果。

同日，萬(wàn)某公司出具股東會(huì)決議，載明：“因股東豪某公司抽逃全部出資，且經(jīng)催告后仍未及時(shí)歸還，故經(jīng)其他所有股東協(xié)商一致，決議解除其作為萬(wàn)某公司股東的資格。萬(wàn)某公司于本決議作出后30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理股東變更登記及減資手續(xù)。”宋某某、高某在該股東會(huì)決議上簽字，豪某公司代理人拒絕簽字。

不認(rèn)可股東會(huì)決議，訴至法院確認(rèn)股東會(huì)效力

因豪某公司拒絕認(rèn)可該股東會(huì)決議效力，現(xiàn)原告訴請(qǐng)確認(rèn)萬(wàn)某公司于2014年3月25日作出的股東會(huì)決議有效。 

法院生效判決認(rèn)為：本案的證據(jù)能夠證明豪某公司抽逃了其認(rèn)繳的9900萬(wàn)元的全部出資款，且經(jīng)萬(wàn)某公司催告后在合理期限內(nèi)仍不返還。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第十七條有關(guān)股東除名的規(guī)定，股東會(huì)對(duì)拒不出資股東予以除名的，該股東對(duì)該表決事項(xiàng)不具有表決權(quán)。萬(wàn)某公司另兩名股東以100％表決權(quán)同意并通過了解除豪某公司股東資格的決議，該決議有效。豪某公司股東資格被解除后，萬(wàn)某公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理法定減資程序或者由其他股東或第三人繳納相應(yīng)的出資。

[案例來(lái)源]

一審：上海市黃浦區(qū)人民法院（2014）黃浦民二（商）初字第589號(hào)

二審：上海市第二中級(jí)人民法院（2014）滬二中民四（商）終字第1261號(hào)

二、律師解讀案件判決及有限公司股東抽逃出資的法律后果

1、本案豪某公司構(gòu)成抽逃出資，股東會(huì)可以將其除名

本案的證據(jù)能夠證明豪某公司抽逃了其認(rèn)繳的9900萬(wàn)元的全部出資款，且經(jīng)萬(wàn)某公司催告后在合理期限內(nèi)仍不返還。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第十七條第一款之規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東請(qǐng)求確認(rèn)該解除行為無(wú)效的，人民法院不予支持。故法院判決股東會(huì)關(guān)于將其除名的決議有效，豪某公司被除名，喪失了股東資格。

2、股東抽逃出資的法律后果

我國(guó)公司法規(guī)定，股東不得抽逃出資。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》對(duì)股東抽逃出資的法律后果作了較為明確的規(guī)定，總結(jié)起來(lái)，有以下幾種法律后果：

（1）公司或者其他股東有權(quán)要求抽逃出資股東向公司返還出資本息，并有權(quán)要求協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任；

（2）公司債權(quán)人有權(quán)要求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任；

（3）公司有權(quán)根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)抽逃出資的股東利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制；

（4）股東抽逃全部出資，經(jīng)公司催告返還，其在合理期間內(nèi)仍未返還出資，公司有權(quán)以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格。

三、給有限公司股東、董事、高管、實(shí)控人的若干建議

出資是股東的基本義務(wù)，一般情況下，其他股東、董事、高級(jí)管理人員、實(shí)際控制人不承擔(dān)責(zé)任。但在符合法律規(guī)定的情況下，其他股東、董事、高級(jí)管理人員、實(shí)際控制人會(huì)被法院判決承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。為此，馬良君律師對(duì)其他股東、董事、高級(jí)管理人員、實(shí)際控制人提出以下規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)的建議：

1、嚴(yán)格審查相關(guān)交易、轉(zhuǎn)賬行為

公司有多種日常交易、資金往來(lái)，作為公司的股東，或者高級(jí)管理人員、實(shí)際控制人，要了解該種交易行為、資金往來(lái)行為的真實(shí)性，對(duì)于不具有真實(shí)性的交易、資金往來(lái)，應(yīng)該慎重履行自己的審批行為，避免被認(rèn)定為“協(xié)助抽逃出資”。

如果公司的股東，或者高級(jí)管理人員、實(shí)際控制人不能從法律上審查這些交易行為的性質(zhì)，建議聘請(qǐng)專業(yè)的律師作為法律顧問，以便切實(shí)維護(hù)自己的合法權(quán)益。

2、盡到忠實(shí)勤勉義務(wù)

公司法規(guī)定了公司高級(jí)管理人員的忠實(shí)勤勉義務(wù)。因此，在日常經(jīng)營(yíng)管理公司過程中，高級(jí)管理人員應(yīng)盡到忠實(shí)勤勉義務(wù)，忠實(shí)勤勉地履行職責(zé)。如果因未盡忠實(shí)勤勉義務(wù)，導(dǎo)致公司受損，則高級(jí)管理人員可能會(huì)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

 

附：法條鏈接

中華人民共和國(guó)公司法(2018修正)

第三十五條　公司成立后，股東不得抽逃出資。

 

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問題的規(guī)定(三)(2014修正)

第十四條　股東抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。 

公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。 

第十六條　股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請(qǐng)求認(rèn)定該限制無(wú)效的，人民法院不予支持。 

第十七條　有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東請(qǐng)求確認(rèn)該解除行為無(wú)效的，人民法院不予支持。 

在前款規(guī)定的情形下，人民法院在判決時(shí)應(yīng)當(dāng)釋明，公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資之前，公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條或者第十四條請(qǐng)求相關(guān)當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

聲明：

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點(diǎn)，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請(qǐng)注明出處。