驥路按語：

2020年春節(jié)，一場突如其來的新冠肺炎疫情打亂了所有人的工作、生活節(jié)奏。在中共中央領導下，全國人民眾志成城地打響了狙擊疫情的人民戰(zhàn)爭。

疫情給社會經(jīng)濟生活帶來了諸多影響。為回應廣大客戶的關切，上海驥路律師事務所陸續(xù)推送相關權(quán)威機構(gòu)關于新冠疫情防控期間相關法律問題解答，為客戶答疑解惑。

本期推送勞動用工篇。

新型冠狀病毒肺炎來勢洶洶，各行各業(yè)均不同程度受到影響。在此特殊時期，經(jīng)浦法君策劃，浦東法院JA社編寫了疫情下典型法律爭議的系列問答，供大家參考。本問答僅為作者個人觀點，不代表所在單位。今天推出“疫情下勞動用工法律問題十問十答”。

1、延長的三天春節(jié)假期，算法定節(jié)假日嗎？

答：根據(jù)國務院辦公廳《關于延長2020年春節(jié)假期的通知》，2020年春節(jié)假期由1月30日延長至2月2日。延長的三天假期中，2月2日原為休息日，延長假期后不改變其性質(zhì)，仍為休息日。1月31日和2月1日，原為工作日，延長假期后，該兩日宜視為休息日的調(diào)休，不能算作節(jié)假日。理由一是，原來的1月24日至30日放假調(diào)休七天，包括節(jié)假日三天、休息日兩天和休息日調(diào)休兩天，該調(diào)休的兩天通過1月19日（周日）、2月1日（周六）上班補回。《關于延長2020年春節(jié)假期的通知》延長的兩日假期，應不是延長節(jié)假日或休息日，而是延長休息日調(diào)休。理由二是，該通知同時明確，延長的假期內(nèi)不能休假的，應安排補休或給予相應加班費，其后續(xù)操作方式也與休息日調(diào)休相同。

在視為休息日調(diào)休后，該二日職工正常提供勞動，企業(yè)應安排補休或支付200%的工資；若職工未上班，企業(yè)在正常支付工資的情況下，復工后可安排職工補回；若之前已安排職工休帶薪年休假，則該二日仍應認定為休年休假。

2、遲延復工期間，企業(yè)是否必須支付工資？

答：許多省市基于當?shù)匾咔榉揽氐男枰l(fā)布遲延復工通知，一般要求復工不得早于2月9日。遲延復工的七天中，2月8日至9日，原為休息日，遲延復工后仍應為休息日。2月3日至2月7日原為工作日，遲延復工后如何定性，中央層面未作明確，可按各地政府的規(guī)定處理。遲延復工通知是地方政府依據(jù)《突發(fā)事件應對法》第49條、《傳染病防治法》第42條的授權(quán)，采取的疫情防控應急措施。若當?shù)卣J定為休息日，則該五天內(nèi)員工正常上班的，應安排補休或支付200%的工資。若當?shù)卣J定為停工停產(chǎn)期，則按《工資支付暫行規(guī)定》第12條及人社部《關于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知》等，正常支付該期間的工資。若認定為工作日，則該五天內(nèi)員工正常上班的，正常支付工資；未上班的，不支付工資。

3、職工在醫(yī)學觀察期、隔離治療期，享受何種待遇？

答：根據(jù)人社部《關于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知》及各地政府發(fā)布的防控政策，在醫(yī)學觀察期、隔離治療期內(nèi)而不能正常提供勞動的職工，企業(yè)應當視同提供了勞動，按照勞動合同約定支付工資。同時，企業(yè)不得依據(jù)《勞動合同法》第40條、第41條規(guī)定，解除處在上述期間內(nèi)職工的勞動合同。若在此期間，勞動合同到期，也應當分別順延至相應的期間屆滿。

4、職工在結(jié)束隔離后的治療休息期，享受何種待遇？
答：隔離治療結(jié)束后，若職工仍需停止工作治療休息的，按照國家規(guī)定享有3至24個月的醫(yī)療期。對仍需治療休息，職工應當取得相關醫(yī)療機構(gòu)的病休憑證，向企業(yè)辦理申請病假手續(xù)。在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)，企業(yè)應當按照勞動合同或集體合同約定以及當?shù)卣P于醫(yī)療期、病假工資的規(guī)定，支付職工病假工資。

5、職工因當?shù)卣畬嵤┙煌ü苤贫荒芊祶彛瑒趧雍贤绾翁幚恚?/span>

答：部分地方政府為減少人員聚集、阻斷疫情傳播，采取道路、人員或車輛管制等措施。該些措施是地方政府的行政規(guī)范性行為，具有普遍約束力，為企業(yè)與職工不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況，屬于《民法總則》第180條規(guī)定的不可抗力。勞動合同因不可抗力因素而暫停履行，免除雙方包括按時出勤、支付報酬等在內(nèi)的相關權(quán)利義務。職工未實際提供勞動，企業(yè)可以不支付工資，但也不能以職工未及時返崗為由解除勞動合同。職工不因交通管制而額外獲益，企業(yè)亦不因此而增添成本，基本實現(xiàn)企業(yè)與職工利益的平衡。但在管制措施解除后，對不愿復工的職工，經(jīng)勸導無效或以其他非正當理由拒絕返崗的，企業(yè)可依法予以處理。

6、企業(yè)受疫情影響而生產(chǎn)經(jīng)營困難的，可否緩發(fā)、停發(fā)工資？

答：根據(jù)人社部等《關于做好新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間穩(wěn)定勞動關系支持企業(yè)復工復產(chǎn)的意見》，對受疫情影響導致生產(chǎn)經(jīng)營困難的企業(yè)，地方政府應當鼓勵企業(yè)通過協(xié)商民主程序，與職工協(xié)商采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時等方式穩(wěn)定工作崗位。對暫無工資支付能力的，要引導企業(yè)與工會或職工代表協(xié)商延期支付。參照《上海市企業(yè)工資支付辦法》第10條規(guī)定，工資緩發(fā)的期限為一個月，并且應當告知全體勞動者。

根據(jù)《工資支付暫行規(guī)定》第12條及人社部《關于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知》等，企業(yè)因疫情影響而生產(chǎn)經(jīng)營困難的，可以安排停工停產(chǎn)，并與職工協(xié)商，在一個工資支付周期內(nèi)，按照勞動合同規(guī)定的標準支付工資。超過一個工資支付周期的，按有關規(guī)定發(fā)放生活費。另，實踐中對“一個工資支付周期”的起算，存在多種理解，有認為是停工停產(chǎn)的當個自然月，有認為是停工停產(chǎn)的當個企業(yè)的實際計薪周期。該規(guī)定的本意在于給予員工一定期限的特殊保護，宜理解為從停工停產(chǎn)之日起算一個月。

7、企業(yè)受疫情影響而生產(chǎn)經(jīng)營困難的，可否解除勞動合同？

答：企業(yè)在采取各種措施穩(wěn)定勞動關系后，生產(chǎn)經(jīng)營仍然困難，勞動合同仍然無法繼續(xù)履行的，可依據(jù)《勞動合同法》第40條、第41條等規(guī)定，在履行相關程序后，解除與職工的勞動合同，但應同時支付經(jīng)濟補償。疫情持續(xù)的期限與影響的范圍，畢竟可以預期，建議企業(yè)盡量不裁員或少裁員。

8、職工因工作原因感染新型冠狀病毒肺炎或因該肺炎死亡，可否認定為工傷？

答：工傷認定中的傷害事故一般不包括患發(fā)疾病，患發(fā)職業(yè)病目錄范圍內(nèi)的疾病，可認定為職業(yè)病。根據(jù)人社部等《關于因履行工作職責感染新型冠狀病毒肺炎的醫(yī)護及相關工作人員有關保障問題的通知》，在新型冠狀病毒肺炎預防和救治工作中，醫(yī)護及相關工作人員因履行工作職責，感染新型冠狀病毒肺炎或因感染新型冠狀病毒肺炎死亡的，應認定為工傷，享受工傷保險待遇。對于非醫(yī)護類職業(yè)的職工或醫(yī)護類職業(yè)的職工在非新型冠狀病毒肺炎的預防和救濟過程中，因工作原因而感染該肺炎或因該肺炎死亡，建議相關部門及時明確是否可以參照《工傷保險條例》等的相關規(guī)定，也認定為工傷。

9、職工至疫區(qū)出差或上下班途中感染新型冠狀病毒肺炎，可否認定為工傷？

答：針對至疫區(qū)出差而感染疫病的，部分地方的地方性法規(guī)作了明確。如《廣東省工傷保險條例》第10條第一款第（四）項規(guī)定，由用人單位指派前往依法宣布為疫區(qū)的地方工作而感染疫病的，視同工傷。建議其他地區(qū)及時明確是否可以根據(jù)《工傷保險條例》等的立法精神，基于因果關系、疫情防控需要等考慮，將至疫區(qū)出差而感染疫病也視同工傷。

針對上下班途中感染新型冠狀病毒肺炎的，因《工傷保險條例》第14條第（六）項規(guī)定，在上下班途中，僅有受到非本人主要責任的道路交通事故所致的傷害，才屬于工傷，若職工在上下班途中感染該肺炎，不屬于因上述原因受到的傷害，不能認定為工傷。

10、企業(yè)未提供口罩或消毒液等防疫用品，員工可否拒絕上班？

答：根據(jù)《突發(fā)事件應對法》《突發(fā)公共衛(wèi)生事件應對條例》等及各地政府發(fā)布的防疫措施，企業(yè)應當落實防疫責任，提供相應的防疫條件和設備，但僅有部分地方或部分行業(yè)要求企業(yè)復工時配備口罩、消毒液等防疫用品。如上海市住建委《關于進一步加強建筑工地疫情防控措施的通知》規(guī)定，建筑工地應配備足夠的口罩、測溫計、消毒液等疾病控制用品，儲備不得少于一周用量。另外，職工作為公民，也有主動佩戴口罩的義務。故除非所在地區(qū)或所在行業(yè)規(guī)定企業(yè)復工時應當提供口罩、消毒液等防疫用品，否則職工不能以此為由拒絕到崗。但如職工確因缺乏口罩等防疫用品而不便出行，建議企業(yè)與職工通過協(xié)商等方式確定在此期間的待遇。若職工僅是借此故意拒絕返崗，經(jīng)協(xié)商未果后，企業(yè)可按規(guī)章制度進行處理。

文章來源：上海浦東法院