監(jiān)事VS 延期履職

我國公司法規(guī)定，有限公司的監(jiān)事任期為三年。如果監(jiān)事任期屆滿或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)時，屆滿監(jiān)事或辭職監(jiān)事就能立即離任嗎？

目 錄

一、有限公司監(jiān)事辭職后延期履職案例再現(xiàn)

二、律師解讀為何監(jiān)事辭職后仍不能卸任

三、律師關(guān)于有限公司監(jiān)事延期履職若干建議

一、有限公司監(jiān)事辭職后延期履職案例再現(xiàn)

成立公司，選舉監(jiān)事

宜某益公司于2015年5月19日依法登記成立，公司類型為有限責任公司（法人獨資），注冊資本2000萬元，股東為北京某某資產(chǎn)管理有限公司，法定代表人楊某宇，監(jiān)事為鄭某秋。

宜某益公司的《公司章程》規(guī)定，……第八條股東行使下列職權(quán)：（一）決定公司的經(jīng)營方針和投資策略；（二）決定和更換非由職工代表擔任的執(zhí)行董事、監(jiān)事，決定有關(guān)執(zhí)行董事、監(jiān)事的報酬事項……第十三條公司不設(shè)監(jiān)事會，設(shè)監(jiān)事1人，由股東決定，監(jiān)事的任期每屆為三年，任期屆滿，可連任。第十四條監(jiān)事行使下列職權(quán)：（一）檢查公司財務(wù)；（二）對執(zhí)行董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或股東決定的執(zhí)行董事、高級管理人員提出罷免的建議；（三）當執(zhí)行董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求執(zhí)行董事、高級管理人員予以糾正；（四）向股東議提出議案；（五）依照《公司法》第一百五十二條的規(guī)定，對執(zhí)行董事、高級管理人員提起訴訟。……

監(jiān)事離職，要求變更監(jiān)事工商登記

2016年6月1日，鄭某秋從宜某益公司離職。當日，宜某益公司向其出具《離職證明》，稱“茲證明鄭某秋自2015年6月1日入職我公司擔任行政副總崗位，至2016年6月1日因個人原因申請離職，在此工作期間無不良表現(xiàn)，工作良好，同事關(guān)系融洽。經(jīng)公司慎重考慮準予離職，解除其公司一切職務(wù)，承諾將其公司監(jiān)事一職在7個工作日之內(nèi)辦理工商機關(guān)的變更，撤掉其監(jiān)事登記備案，……”

此后，宜某益公司的股東并未做出更換監(jiān)事的決定，宜某益公司亦一直未進行監(jiān)事變更的工商登記備案。

2017年6月27日，鄭某秋以快遞的形式向宜某益公司以及時任宜某益公司法定代表人張某梅分別發(fā)送《辭職報告》，稱“因本人已于2016年6月1日離職，且在公司無任何股份，不宜繼續(xù)擔任公司監(jiān)事，特提出辭職，辭去公司監(jiān)事職務(wù)。本報告自發(fā)出之日起即產(chǎn)生法律效力，不再承擔任何監(jiān)事的法律責任，也請公司在3個工作日之內(nèi)辦理工商機關(guān)的變更手續(xù)，撤掉本人的監(jiān)事登記備案。”宜某益公司以及張某梅亦實際簽收上述郵件。

監(jiān)事訴至法院，要求變更工商登記被駁

在工商登記一直未予變更的情況下，鄭某秋訴至法院，要求宜某益公司立即變更工商登記，撤銷鄭某秋在宜某益公司的監(jiān)事職務(wù)登記。

法院認為，按照宜某益公司的《公司章程》規(guī)定，公司不設(shè)監(jiān)事會，設(shè)監(jiān)事1人，由股東決定。因此，鄭某秋辭職必然導致宜某益公司的監(jiān)事人數(shù)低于法定人數(shù)，故雖然宜某益公司同意鄭某秋辭去監(jiān)事職務(wù)，但是宜某益公司亦應當按照《公司章程》的規(guī)定，履行相應的程序，由股東決定改選監(jiān)事。因此，在宜某益公司改選出的監(jiān)事就任之前，鄭某秋仍然需要繼續(xù)履行監(jiān)事職務(wù)。現(xiàn)無證據(jù)證明宜某益公司已經(jīng)改選監(jiān)事，鄭某秋依據(jù)辭職報告和《離職證明》，請求法院判令宜某益公司變更工商登記，撤銷鄭某秋在宜某益公司的監(jiān)事職務(wù)登記，缺乏事實和法律依據(jù)。

二、律師解讀為何監(jiān)事辭職后仍不能卸任

本案中，鄭某秋明明已經(jīng)向公司書面請辭監(jiān)事職務(wù)，但為何法院認為其應繼續(xù)履職呢？這涉及有限公司監(jiān)事延期履職的法律問題。

1、關(guān)于監(jiān)事任期

根據(jù)我國公司法規(guī)定，有限公司監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。

監(jiān)事參與公司監(jiān)督工作，職責重要。擔任監(jiān)事，應具有履行該職位工作所需的資格和履職能力，并能夠忠實履行職務(wù)。因此，為考察、衡量一個人是否適合擔任監(jiān)事，需要設(shè)定一定的任職期限。

我國公司法關(guān)于監(jiān)事任期的要求與董事任期要求有所不同。監(jiān)事任期為法定三年，董事的任期由公司章程規(guī)定，每屆不得超過三年。

2、監(jiān)事延期履職

監(jiān)事是有限公司的監(jiān)督機構(gòu)，具有重要作用。那么，監(jiān)事任期屆滿以及在任期內(nèi)辭職，其職務(wù)如何履行呢？

我國公司法規(guī)定，以下情況出現(xiàn)時，監(jiān)事須延期履職：

（1）任期屆滿未及時改選時

監(jiān)事任期屆滿，公司應當及時進行改選，選出下屆監(jiān)事。但實踐中，由于種種原因，有限公司監(jiān)事任期屆滿未及時改選的情況時有發(fā)生。此時，原監(jiān)事仍應當按照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)，直到公司改選出新的監(jiān)事。原監(jiān)事不能以任期屆滿為由，拒絕履行監(jiān)事職責。

（2）監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)時

監(jiān)事有辭職的自由。監(jiān)事辭職之后，公司若沒有及時補選出新的監(jiān)事，監(jiān)事的職位就會出現(xiàn)空缺，監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)，在改選出的監(jiān)事就任前，監(jiān)事仍應當按照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。原監(jiān)事不能以已辭職為由，拒絕履行監(jiān)事職責。

3、本案監(jiān)事辭職不能立即卸任

根據(jù)我國公司法規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。

雖然宜某益公司同意鄭某秋辭去監(jiān)事職務(wù)，并在訴訟中同意鄭某秋的訴訟請求，但目前宜某益公司尚未改選新的監(jiān)事。在宜某益公司改選出的監(jiān)事就任之前，鄭某秋仍然需要繼續(xù)履行監(jiān)事職務(wù)。

   

三、律師關(guān)于有限公司監(jiān)事延期履職若干建議

根據(jù)上文分析，在兩種情況下，監(jiān)事需要延期履職，否則，將承擔不利后果。在此，馬良君律師特對監(jiān)事延期履職提出如下建議：

1、監(jiān)事會及監(jiān)事均有延期履職義務(wù)

當監(jiān)事會任期屆滿未及時改選時，在改選監(jiān)事會前，原監(jiān)事會須繼續(xù)履行監(jiān)事會職責。

2、監(jiān)事的選任、更換屬于公司自治，司法不介入

有人認為，公司與監(jiān)事是一種委任關(guān)系，屬于民商事法律調(diào)整范圍，如果雙方之間的合意不存在，任何一方均可宣告解除委任關(guān)系。因此，監(jiān)事可以訴請法院解除監(jiān)事職務(wù)，辦理工商變更登記手續(xù)。實則不然。

依據(jù)《中華人民共和國公司法》第三十七條的規(guī)定，股東會行使選舉和更換非由職工代表擔任的監(jiān)事。第五十一條規(guī)定，監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或其它形式民主選舉產(chǎn)生。第五十二條規(guī)定，監(jiān)事的任期每屆為3年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。監(jiān)事任期屆滿未及時改選，在改選出的監(jiān)事到任前，原監(jiān)事仍應依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。上述法律規(guī)定說明，監(jiān)事的選任、更換等屬公司自治事宜。因此，在公司內(nèi)部未選出監(jiān)事前，法院不會支持監(jiān)事解除監(jiān)事職務(wù)、變更工商登記的訴請。

3、監(jiān)事應盡忠實勤勉義務(wù)

監(jiān)事必須依法履職，對公司盡到忠實勤勉的義務(wù)。一旦擔任公司監(jiān)事，就沒有了“說走就走”的權(quán)利。擔任公司監(jiān)事，應該依法行事。只有這樣，才能保護自己免受“追責”。

附：法條鏈接

中華人民共和國公司法(2018修正)

第五十二條　監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。

監(jiān)事任期屆滿未及時改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

聲明

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請注明出處。