董事長 VS 董事

公司法規(guī)定股份公司董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實施情況。如董事長不履行職務(wù)或不能履行職務(wù)，則如何處理？

目 錄

一、股份公司董事會決議相關(guān)案例再現(xiàn)

二、律師解讀為何案涉公司董事無權(quán)行使董事長職權(quán)

三、律師關(guān)于股份公司董事履行董事長職權(quán)分析與建議

一、股份公司董事會決議相關(guān)案例再現(xiàn)

1.某能公司成立于2016年5月24日，企業(yè)性質(zhì)為股份有限公司，注冊資本為人民幣3000萬元，有王某燁與盧某川兩位股東，各認(rèn)繳出資1500萬元，各占50%股份，盧某川擔(dān)任公司董事長，王某燁擔(dān)任公司經(jīng)理并擔(dān)任公司的法定代表人。公司董事會成員共5人，分別為盧某川（董事長）、王某燁（經(jīng)理）、王某華（系王某燁的父親）、應(yīng)某某（系王某燁的表妹）、王某某（系盧某川的母親）。公司設(shè)立監(jiān)事會，監(jiān)事3人，分別為徐某杰、蘆某娟、徐某唯。

2.在經(jīng)營過程中，因公司的兩大股東在經(jīng)營管理上存在較大分歧，致雙方的矛盾不斷激化，為此原告盧某川于2017年11月16日向臺州市中級人民法院起訴，要求解散公司。此前，公司董事王某某因被告某能公司不同意其辭去董事職務(wù)也于2017年9月25日向一審法院起訴，該院于2017年12月5日駁回王某某的訴訟請求后，王某某不服向臺州市中級人民法院提起上訴。

3.在上述兩件案件的起訴和上訴期間，被告某能公司于2018年3月15日作出以下決議：一、免去王某燁經(jīng)理職務(wù)。二、聘任王某華為經(jīng)理，公司法定代表人，任期三年。作出決議后，被告某能公司于2018年3月19日向登記機關(guān)申請變更了公司的法定代表人。被告某能公司于2018年3月15日召開的董事會未通知監(jiān)事列席會議，會議也沒有具體的召集人、主持人。

4.原告知道后，遂向一審法院提起訴訟。確認(rèn)被告某能公司2018年3月15日董事會決議無效；2.確認(rèn)被告浙江量能電力股份有限公司2017年9月1日的“企業(yè)換照申請”行為無效；

5.一審法院判決：一、確認(rèn)被告某能公司于2018年3月15日作出的董事會決議不成立；二、被告某能公司于判決生效后十日內(nèi)向公司登記機關(guān)申請辦理撤銷依據(jù)2018年3月15日董事會決議所作出的變更登記。二審法院判決駁回上訴，維持原判。

[案例來源]

一審：浙江省仙居縣人民法院（2018）浙1024民初4486號

二審：浙江省臺州市中級人民法院（2019）浙10民終37號

二、律師解讀為何案涉公司董事無權(quán)行使董事長職權(quán)

本案涉及股份公司董事會相關(guān)人員職權(quán)及其履行事宜。

1.董事履行董事長職權(quán)的程序

根據(jù)公司法規(guī)定，股份公司董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實施情況。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù)；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。

2.案涉公司董事履職未按法定程序進行

某能公司章程第七十六條亦規(guī)定，“董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)”。暫且不論某能公司董事長即被上訴人盧某川是否不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)，僅就訟爭董事會會議的召集程序看，某能公司未能提供董事共同推舉文件，沒有證據(jù)證明履行了上述程序，故不能認(rèn)定原審第三人王某燁經(jīng)推舉履行董事長職務(wù)并作為合法召集人有權(quán)召集董事會，某能公司辯稱口頭推舉、意思表示推定等沒有事實和法律依據(jù)。再有，訟爭董事會會議的召開并未通知監(jiān)事列席會議。故其董事會決議不能成立。

三、律師關(guān)于股份公司董事履行董事長職權(quán)分析與建議

股份公司需設(shè)立董事會，并設(shè)董事長。董事在特定情況下，可代董事長履行相關(guān)職權(quán)。但董事履行職權(quán)，必須符合法定程序，否則，則決議不成立或被撤銷。馬良君律師結(jié)合公司法相關(guān)規(guī)定，對董事履職作如下分析與建議。

1.股份公司董事會需設(shè)董事長一人

董事會是股份公司法定必設(shè)機構(gòu)。且董事會需設(shè)董事長一人，召集、主持董事會會議，檢查董事會會議決議實施情況等。

2.股份公司董事會可設(shè)副董事長若干人

對于一些經(jīng)營規(guī)模較大、經(jīng)營范圍較廣的公司，董事長一人往往難以履行其全部職責(zé)。此時，公司董事會可以決定設(shè)副董事長一人或數(shù)人，協(xié)助董事長工作。但副董事長不是股份有限公司必設(shè)的機構(gòu)。

3.董事長、副董事長由董事會選舉產(chǎn)生

董事長、副董事長是董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生，而不是由某個人或者某個機構(gòu)指定的。且董事長必須是董事會選舉產(chǎn)生，不是股東大會選舉產(chǎn)生。

4.董事長職權(quán)

公司法第109條僅規(guī)定了董事長有兩個方面的職權(quán)，即召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實施情況。根據(jù)公司法第101條的規(guī)定，董事長還有主持股東大會會議的職權(quán)。

5.董事何種情況下可履行董事長職權(quán)

董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，如公司董事會設(shè)有副董事長，則由副董事長履行職務(wù)。如副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，或公司沒有設(shè)副董事長，則由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。董事履行董事長職權(quán)，必須按照前述程序進行，否則，履職結(jié)果將不具合法性。

附：法條鏈接

中華人民共和國公司法(2018修正)

第一百零九條　董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實施情況。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù)；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

聲明：

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請注明出處。